Эволюция криптоэкономики и тренды децентрализованных финансов

Зарубежный опыт Наибольшую популярность, теоретическую и практическую проработку блокчейн-проекты получили в США. Отчасти это связано с лояльным законодательным режимом, который применялся к технологиям блокчейн и одиозным криптовалютам с самого начала их становления. Власти США всерьез заинтересовались предложением криптомонет широкой публике в 2017 году. Комиссия по биржам и ценным бумагам США (далее ― SEC или Комиссия) опубликовала отчет по делу DAO (Decentralized Autonomous Organisation), в котором впервые была выражена мысль о том, что предложение токенов блокчейн может быть инвестиционным контрактом, и в этой связи ICO должны соблюдать требования законодательства США о рынке ценных бумаг. Первым крупным проектом, попавшим под внимание Комиссии, стал блокчейн стартап Tezos, который привлек 232 млн долларов. В октябре 2017 года руководство Tezos сообщило о внутренних проблемах проекта, инвесторы так и не получили токены. Более того, в отношении Tezos были поданы судебные иски.  Последним громким примером судебного разбирательства стало дело блокчейн-проекта TON братьев Николая и Павла Дуровых. Предложение криптовалюты этого проекта, токенов Grams, американский суд посчитал незарегистрированным предложением ценных бумаг и заморозил сделку. Однако идея частных денег набирает обороты. Так, лидирующим предложением на этом рынке пока остается еще невыпущенная криптовалюта Libra от Facebook. Проект планируется к запуску только после всех согласований с регуляторами. Выход Libra на рынок может бросить вызов не только существующим криповалютам, но и международным фиатным валютам: доллару США, евро и др.  Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) определяет виртуальную валюту как средство выражения стоимости, которым можно торговать в цифровой форме и которое функционирует в качестве: средства обмена, и/или расчетной денежной единицы, и/или средства хранения стоимости, но не обладает статусом законного платежного средства ни в одной юрисдикции. Таким образом, в соответствии с данным определением, виртуальные валюты не являются законным средством платежа, но могут быть использованы в качестве расчетной единицы по согласию сторон. Поэтому уже сегодня страны (США, страны ЕС, Швейцария) признают и принимают криптовалюты в качестве договорного средства платежа. Банковские эксперименты Банки первыми из крупных институциональных игроков рынка заинтересовались возможностью новой технологии. Американский JPMorgan Chase & Co. предлагает клиентам услугу по вкладу в виртуальных активах с 2018 года. Законность такого предложения была взвешена Федеральным судом, который пришел к выводу, что криптовалюты, в частности биткоин, являются допустимым средством платежа. В США также допускается юридическим лицам открывать счета в криптовалюте, получать криптовалютой оплату за товары и услуги.  Похожая ситуация, но в меньших масштабах разворачивается и в других станах системы общего права. Финансовая группа Barclays совершила революцию в сделках с аккредитивами, переведя их на технологию блокчейн. Лаборатория по изучению цифровых активов банка Barclays работает с 2015 года. Объединившись с платформой Waves, банк реализовал ряд успешных сделок в сфере международной коммерции. Токеном Waves заинтересовался и российский Экспобанк. Токен впервые в России был предложен в качестве обеспечения по займу, выданному предпринимателю.  Гражданский кодекс РФ не содержит ограничений для такого рода обеспечения. Список объектов обеспечения в ст. 329 ГК РФ является открытым. Токены блокчейн в соответствии со ст. 128 ГК РФ представляют собой цифровые права, которые, как и бездокументарные ценные бумаги, по российскому праву следует считать иным имуществом. Статья 2 Закона «О цифровых финансовых активах» подтверждает диспозицию ст. 128 ГК РФ, поясняя, что токен может участвовать в цифровых транзакциях и храниться в цифровом кошельке. Закон № 259-ФЗ от 02.08.2019 «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в ст. 8 вводит понятие утилитарных цифровых прав (т.е. токенов), которые могут оборачиваться внутри цифровой платформы, что соответствует техническому описанию распределенного реестра или технологии блокчейн, в рамках которой были созданы токен Waves и многие другие токены.      Таким образом, получается, что токен может участвовать в сделках либо в качестве иного имущества, либо в качестве движимой вещи, если он находится в цифровом кошельке. Следовательно, токен может абсолютно законно являться предметом множества сделок. Мы уверены, что использование токена в качестве обеспечения ― лишь первый шаг на пути развития децентрализованных финансов (DeFi) в Российской Федерации. Судьба токенов в России На сегодняшний день российский законодатель не использует понятие «токен» для регулирования отношений в сфере криптоэкономики. Принятые поправки в ГК РФ, Закон об инвестиционных платформах и Закон о ЦФА используют родовое понятие ― «цифровое право» (которое,, по сути, и является токеном). При этом в зависимости от того, какие права предоставляется по такому цифровому активу, они могут разделяться на утилитарные цифровые права и цифровые финансовые активы. Утилитарные цифровые права, то есть продуктовые токены, в соответствии с российским законодательством выпускаются только на инвестиционных платформах (краудфандинговых площадках) и могут предоставлять право требования услуг и товаров, передачи интеллектуальной собственности. Проведение ICO. В целом, законопроект устанавливает ряд требований, которые действуют в других странах (Швейцарии, Франции, США) в отношении процедуры проведения ICO: Закон определяет подробные требования к white paper (решению о выпуске цифровых финансовых активов), требования к донесению информации об ICO до инвесторов (требования о публикации решения о выпуске) и др. Закон устанавливает требования к информационной системе, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов. Отметим, что такая информационная система должна включаться в реестр Центрального банка, что, с одной стороны, позволяет ICO не затрачивать дополнительно деньги на создание собственной системы выпуска токенов, с другой ― ограничивает возможность использовать собственные системы, которые придется регистрировать, хотя требования к информационной системе обременительны только с точки зрения требований к участникам (о деловой репутации и квалификации), необходимости создания внутренних правил и системы безопасности и др., а требования, например, в отношении капитала отсутствуют. Информационная система также отвечает за доступ к активам, бесперебойность и непрерывность функционирования, целостность и достоверность информации о ведении реестра пользователей информационной системой, что заставляет систему принимать соответствующие организационные меры и меры безопасности. Биржи и обменники. Закон о цифровых финансовых активах вводит новый субъект российского крипторынка ― операторы обмена цифровых финансовых активов. Такие операторы, по сути, являются криптобиржами, но только для обмена токенов, которые признаются по российскому законодательству цифровыми правами. В соответствии со ст. 141.1 ГК РФ к таковым относятся те, которые признаны цифровыми правами в соответствии со специальным законом. На сегодняшний день такими специальными законами являются Федеральный закон об инвестиционных платформах и Федеральный закон о ЦФА. Таким образом, операторы обмена могут организовывать торговлю утилитарными цифровыми правами и цифровыми финансовыми активовами.  Значит, существующие криптобиржи, торгующие криптовалютами, например биткоином и эфириумом, не подпадают под определение нового субъекта и остаются неурегулированными. При этом Закон о ЦФА прямо допускает возможность организации на территории России площадки для обмена криптовалют. В ст. 14 Закона о ЦФА устанавливается, что организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения цифровой валюты в Российской Федерации регулируются в соответствии с федеральными законами. Такой подход отличается от подходов, действующих в США, Великобритании и большинстве других стран Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). В этих странах законодатель распространил уже существующее законодательство о финансовых посредниках и организованных торговых площадках на такие компании. Подобному подходу должны подчиняться как криптобиржи, работающие на территории этих стран, так и криптобиржи, оказывающие услуги резидентам этих стран (принцип экстерриториальности).   Специальные требования к деловой репутации, требования наличия квалификации, наличие службы внутреннего контроля. Интересно, что Закон устанавливает требования «деловой репутации» к исполнительным органам информационной системы, оператора обмена ЦФА. Такие требования включают в себя отсутствие неснятой и непогашенной судимости, отсутствие за последние годы фактов привлечения к административной или уголовной ответственности в связи с банкротством и в связи с деятельностью финансовой организации, отсутствие сведений о причастности лиц к экстремистской деятельности или терроризму и др. Закон также устанавливает требования к квалификации: высшее образование и опыт руководства кредитной организацией или иной финансовой организацией или опыт работы в госорганах. Кроме того, оператор обмена ЦФА обязан хранить информацию о сделках с ЦФА не менее пяти лет. Банк России вправе установить дополнительные требования к деятельности информационных систем и операторов обмена ЦФА, например требования к операционной надежности и требования к предоставлению отчетности.  Реклама. Закон устанавливает требования к рекламе ЦФА, в частности по идентификации лица, выпускающего ЦФА, требования к информации по ЦФА, требование предупреждать инвесторов, что предлагаемые ЦФА являются высокорисковыми и их приобретение может привести к потере внесенных денежных средств в полном объеме. Также установлено, что реклама не должна содержать обещание выплаты дохода по ЦФА, за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске. Реклама не должна содержать прогнозов роста курсовой стоимости выпускаемых ЦФА, что также является мерой защиты от введения инвестора в заблуждение, чрезмерных ожиданий в отношении инвестиций и мерой обеспечения достоверной оценки инвестором таких инвестиций. Налогообложение. Закон о ЦФА не регламентирует вопросы, связанные с налогообложением цифровых финансовых активов. Таким образом, оборот криптоактивов будет подчиняться общим правилам налогообложения, что может привести к ряду затруднений и противоречий и, очевидно, будет работать против развития нового рынка. Минфин России в Письме от 17 мая 2018 года № 03-04-07/33234 выразил свое мнение о налогообложении криптовалютных операций для физических лиц, отметив следующее: особый порядок налогообложения доходов физлиц при совершении операций с криптовалютами не установлен, физические лица должны самостоятельно исчислить налог и подать декларацию в инспекцию;  налоговая база по операциям купли-продажи криптовалют определяется в рублях как превышение общей суммы доходов от продажи криптовалюты над общей суммой документально подтвержденных расходов на ее приобретение;  до законодательного урегулирования вопросов, связанных с обращением и налогообложением криптовалют, при определении налоговой базы необходимо исходить из ст. 220 НК РФ. Общие проблемы и тренды регулирования криптосферы Движение криптоэнтузиастов начало формироваться и разрабатывать альтернативную платежную систему в начале 90-х годов XX века. Принято связывать резкий рост популярности идеи частных денег, защищенных криптографией, с принятием валюты евро в 1993 году. В основе этого движения была идея фактического обесценивания мировых валют, отрыва доллара, фунта стерлингов и новой валюты евро от реальной стоимости.  Новая философия ценности возводилась на идеях Дж. Локка и ученых середины XX века. Таким образом, созданию криптовалюты предшествовала мощная теоретическая база, а запуск биткоина совпал с мировым финансовым кризисом 2008-2009 годов и массовым подрывом доверия к политике ведущих государств. Эти обстоятельства стали безусловным экономическим бустером для развития криптосферы. На волне первой популярности биткоина было удачно реализовано несколько других успешных блокчейн-проектов, например также широко известный Ethereum Виталия Бутерина и менее известные Filecoin, Ripple.  В России не так давно приняли закон, регулирующий криптовалюты и другие виртуальные активы. Федеральный закон № 259-ФЗ от 31.07.2020 «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее ― Закон о ЦФА) предусматривает выпуск и обращение цифровых финансовых активов (далее ― ЦФА). Однако фактически можно констатировать, что оборот криптовалют в России будет запрещен с 2021 года (начало действия Закона о ЦФА). Также следует отметить неточность определения криптовалюты в Законе о ЦФА. Если вы купите, к примеру, на игровое золото некий межгалактический крейсер, чтобы с его помощью заниматься пиратством и собранное золото менять на фиатную валюту, из Закона следует, что вы владеете криптовалютой. Российские компании, юридические лица и физлица-резиденты не вправе принимать криптовалюту в качестве оплаты товаров, работ и услуг (п. 5 ст. 14 Закона о ЦФА); при этом не установлен четкий запрет оплаты криптовалютой товаров, работ и услуг из-за рубежа. Запрещено даже распространять информацию об оплате чего-либо криптовалютой (ст. 7 Закона о ЦФА). Таким образом, криптовалюта сильно ограничивается как платежное средство. Уже на основании этой нормы Роскомнадзор может блокировать, к примеру, сайты с картами магазинов, принимающих криптовалюту. Вероятно, отдельными законами будут также приняты изменения в КоАП и УК, предусматривающие санкции за прием криптовалюты резидентами. Следовательно, можно констатировать де-факто запрет на оборот криптовалюты. Существующие в Законе о ЦФА неточности с учетом особенностей российского правоприменения, скорее всего, будут трактоваться с точки зрения запретительной логики. Подписывайтесь на канал «Банковское обозрение» в Яндекс Новости Александр Журавлев Управляющий партнер юридической компании «ЭБР», сооснователь Moscow Digital School Юрий Брисов Основатель компании LFCS (Legal Support) Роман Янковскиий Член Комиссии по правовому обеспечению цифровой экономики Московского отделения Ассоциации юристов России Антонина Левашенко Руководитель Россиийского центра компетенций и анализа стандартов ОЭСР РАНХиГС при Президенте РФ

• 05:13 Киберпреступник-миллионер пойман после кражи 130 млн долларов
• 05:04 Торговая активность на NFT-рынке резко обвалилась
• 04:49 Биткоин: крупные спекулянты на CME разворачивают нетто-позицию?